2014年9月6日，商務(wù)部發(fā)布了其修訂的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號，以下簡稱《新辦法》）?！缎罗k法》將于2014年10月6日起施行，并將取代商務(wù)部2009年發(fā)布的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2009年第5號，以下簡稱《現(xiàn)行辦法》）。

根據(jù)《現(xiàn)行辦法》，境內(nèi)企業(yè)境外投資一律應(yīng)由商務(wù)主管部門核準。而《新辦法》改變了這種監(jiān)管模式，并將實行以“備案為主、核準為輔”的管理模式。本文將主要就該新管理模式予以簡要介紹。

《新辦法》所規(guī)范的境外投資是指“在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（以下簡稱“企業(yè)”）通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為”。

需要注意的是，（1）《新辦法》適用于境內(nèi)企業(yè)境外投資，而不包括境內(nèi)自然人境外投資；以及（2）《新辦法》適用于境內(nèi)企業(yè)“投資”于境外非金融類企業(yè)，而不包括境外金融類企業(yè)。另外，事業(yè)單位法人開展境外投資、企業(yè)在境外設(shè)立分支機構(gòu)以及企業(yè)赴香港、澳門、臺灣地區(qū)投資需參照《新辦法》執(zhí)行。

根據(jù)《新辦法》，企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理。

這里的“敏感國家和地區(qū)”是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家。在《新辦法》所附的《境外投資備案表》和《境外投資申請表》中，提供了上述類別國家名單的查詢路徑。其中與我國未建交的國家名單可參見外交部網(wǎng)站（cs.mfa.gov.cn/zlbg/bgzl/qtzl/t1094257.shtml）；

受聯(lián)合國制裁的國家名單可參見聯(lián)合國中文網(wǎng)站（www.un.org/chinese/sc/committees/list_compend.shtml）。需要注意的是，根據(jù)《新辦法》，商務(wù)部必要時可另行公布其他實行核準管理的國家和地區(qū)的名單。

這里的“敏感行業(yè)”是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。關(guān)于我國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)，具體可參見我國《禁止出口貨物目錄》和《中國禁止出口限制出口技術(shù)目錄》。

根據(jù)《新辦法》，企業(yè)境外投資如不涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)，則實行備案管理。

根據(jù)《新辦法》，對屬于核準情形的境外投資，一律應(yīng)報商務(wù)部核準。其中，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。

對屬于備案情形的境外投資，由商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門備案。其中，中央企業(yè)報商務(wù)部備案，地方企業(yè)報所在地省級商務(wù)主管部門備案。

根據(jù)《新辦法》，對屬于核準情形的境外投資，《新辦法》將核準時限縮短了5個工作日。其中，對中央企業(yè)的核準，將在20個工作日內(nèi)做出決定。對地方企業(yè)的核準，將在30個工作日內(nèi)做出決定。

對屬于備案情形的境外投資，商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門應(yīng)當自收到《境外投資備案表》之日起3個工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。

對于一個企業(yè)開展境外投資的申請主體應(yīng)是該企業(yè)本身自是當然之意。

對于兩個以上企業(yè)共同開展境外投資的情形，《新辦法》第十四條規(guī)定：“應(yīng)當由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案或申請核準。如果各方持股比例相等，應(yīng)當協(xié)商后由一方辦理備案或申請核準。如投資方不屬同一行政區(qū)域，負責辦理備案或核準的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門應(yīng)當將備案或核準結(jié)果告知其他投資方所在地商務(wù)主管部門。”

對于企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股份的情形，《現(xiàn)行辦法》規(guī)定：“由受讓方負責申請辦理變更手續(xù)，商務(wù)部或受讓方所在地省級商務(wù)主管部門應(yīng)當把相關(guān)核準文件抄送其他股東所在地省級商務(wù)主管部門?！倍缎罗k法》刪除了該條內(nèi)容。

《新辦法》第十五條規(guī)定：“企業(yè)境外投資經(jīng)備案或核準后，原《企業(yè)境外投資證書》載明的境外投資事項發(fā)生變更的，企業(yè)應(yīng)當向原備案或核準的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門辦理變更手續(xù)?！?/p>

就企業(yè)終止已備案或核準的境外投資的情形，《新辦法》第十七條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當在依投資目的地法律辦理注銷等手續(xù)后，向原備案或核準的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門報告。原備案或核準的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門根據(jù)報告出具注銷確認函。終止是指原經(jīng)備案或核準的境外企業(yè)不再存續(xù)或企業(yè)不再擁有原經(jīng)備案或核準的境外企業(yè)的股權(quán)等任何權(quán)益?！?/p>

就境外投資企業(yè)再投資的情形，《新辦法》將《現(xiàn)行辦法》的“備案制度”修改為了“報告制度”?！冬F(xiàn)行辦法》規(guī)定：企業(yè)控股的境外企業(yè)的境外再投資，在完成法律手續(xù)后一個月內(nèi)，應(yīng)當由企業(yè)報商務(wù)主管部門備案。而《新辦法》第二十五條規(guī)定：“企業(yè)投資的境外企業(yè)開展境外再投資，在完成境外法律手續(xù)后，企業(yè)應(yīng)當向商務(wù)主管部門報告?！毙枰⒁獾氖?，《新辦法》在這里并未提及報告的具體時間要求，僅提及需要在“完成境外法律手續(xù)后”報告。

《新辦法》第十六條規(guī)定：“ 自領(lǐng)取《企業(yè)境外投資證書》之日起2年內(nèi)，企業(yè)未在境外開展投資的，《企業(yè)境外投資證書》自動失效。如需再開展境外投資，應(yīng)當按照本章程序重新辦理備案或申請核準。”需要注意的是，《現(xiàn)行辦法》規(guī)定的失效事件為“未在東道國（地區(qū)）完成有關(guān)法律手續(xù)或未辦理外匯、銀行、海關(guān)、外事等相關(guān)手續(xù)”，而《新辦法》所規(guī)定的失效事件為“企業(yè)未在境外開展投資”。筆者理解，《新辦法》就失效事件在一定程度上放寬了要求。

就境外投資中的境外并購事項，《現(xiàn)行辦法》以及由商務(wù)部和國家外匯管理局于2005年頒布的《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》要求企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及地方省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。而《新辦法》刪除了該條內(nèi)容。但是，需要注意的是，（1）發(fā)改委項目核準系統(tǒng)還有此類似要求；以及（2）前述2005年頒布的《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》尚未被廢止。

《現(xiàn)行辦法》規(guī)定“企業(yè)應(yīng)當在其對外簽署的與境外投資相關(guān)的合同或協(xié)議生效前，取得有關(guān)政府主管部門的核準?！倍缎罗k法》刪除了該條內(nèi)容，同是就企業(yè)申請核準所需提交的材料中也刪除了《現(xiàn)行辦法》要求的“國家有關(guān)部門的核準或備案文件” ，但增加了“有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準予出口的材料”。

需要注意的是，雖然商務(wù)主管部門對此不再做具體要求，但是其他相關(guān)主管部門可能對此仍有具體的要求。如發(fā)改委項目核準系統(tǒng)要求：“ 投資主體實施需國家發(fā)展改革委核準或備案的境外投資項目，在對外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當取得國家發(fā)展改革委出具的核準文件或備案通知書；或可在簽署的文件中明確生效條件為依法取得國家發(fā)展改革委出具的核準文件或備案通知書?！?/p>