VIE架構(gòu)定義及優(yōu)勢(shì)“VIE架構(gòu)”，即可變利益實(shí)體(Variable Interest Entities;VIEs)，也稱為“協(xié)議控制”，即不通過(guò)股權(quán)控制實(shí)際運(yùn)營(yíng)公司而通過(guò)簽訂各種協(xié)議的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)實(shí)際運(yùn)營(yíng)公司的控制及財(cái)務(wù)的合并。
VIE架構(gòu)現(xiàn)主要用于中國(guó)企業(yè)實(shí)現(xiàn)海外上市、融資及外國(guó)投資者為規(guī)避國(guó)內(nèi)監(jiān)管對(duì)外資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入的限制。
VIE架構(gòu)存在已久，但其一直處于“灰色”地帶，雖然在一些部門(mén)規(guī)章中已有關(guān)于VIE架構(gòu)相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，但目前的中國(guó)法律并未對(duì)VIE架構(gòu)做出定性。
一般而言，VIE架構(gòu)實(shí)際上為擬上市公司為實(shí)現(xiàn)海外上市，在開(kāi)曼群島或英屬維爾京群島設(shè)立一個(gè)平行的離岸公司，以該離岸公司作為未來(lái)上市或融資主體，其股權(quán)結(jié)構(gòu)反映了擬上市公司真實(shí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，而國(guó)內(nèi)的擬上市公司本身則并不一定反映這一股權(quán)架構(gòu)。
然后，該離岸公司經(jīng)過(guò)一系列投資活動(dòng)，最終在國(guó)內(nèi)落地為一家外商投資企業(yè)(WFOE)，WFOE與擬上市公司簽訂一系列協(xié)議，擬上市公司把自身大部分利潤(rùn)輸送給WFOE。
如此一來(lái)，最頂層的離岸公司成為擬上市公司的影子公司，就可以此登陸國(guó)外資本市場(chǎng)。
目前，由于外資準(zhǔn)入方面的歷史原因，中國(guó)大多數(shù)接受了美元基金投資的互聯(lián)網(wǎng)公司（包括BAT等互聯(lián)網(wǎng)巨頭）大多采用的是新浪最早采用的VIE架構(gòu)。
【兩大優(yōu)勢(shì)】一是稅收優(yōu)勢(shì)，VIE能成功規(guī)避現(xiàn)行的不可自由兌換的外匯管制制度。
例如在“新浪模式”中，新浪在開(kāi)曼群島設(shè)立公司，可享受巨額免稅以及低成本的股份轉(zhuǎn)讓，也可同時(shí)在香港及其他國(guó)家地區(qū)申請(qǐng)掛牌上市；二是可幫助外資有效規(guī)避政府管制和糾紛。
通過(guò)在海外設(shè)立殼公司，用國(guó)內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行反向包裝，最終使其整體資產(chǎn)打包在海外上市，既有效避免了國(guó)內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)外資進(jìn)入的監(jiān)管，也使國(guó)內(nèi)企業(yè)在美國(guó)資本市場(chǎng)成功融資。
2、典型VIE架構(gòu)及設(shè)置步驟【重要名詞】BVI：英屬維爾京群島（The British Virgin Islands, B.V.I）是世界上發(fā)展最快的海外離岸投資中心之一。
在國(guó)外設(shè)立BVI公司主體的原因，就是因?yàn)樵贐VI層面轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得，基本不用繳納任何稅收，將來(lái)創(chuàng)始人或財(cái)務(wù)投資者退出時(shí)的稅收負(fù)擔(dān)基本為零，但這也存在較大風(fēng)險(xiǎn)；Cayman：開(kāi)曼群島(Cayman Islands)，是zhuming的離岸金融中心和“bishui天堂”；WFOE：Wholly Foreign Owned Enterprise，外商投資企業(yè)/外商獨(dú)資企業(yè)；國(guó)內(nèi)實(shí)體：指的是擬上市公司；【設(shè)置步驟】（1）每個(gè)創(chuàng)始人以個(gè)人名義單獨(dú)設(shè)立一個(gè)BVI公司，一般來(lái)說(shuō)，每個(gè)股東都需要設(shè)立一個(gè)單獨(dú)的BVI公司（注冊(cè)簡(jiǎn)單，高度保密）。
（2）所有創(chuàng)始人的BVI公司共同成立一個(gè)BVI公司。
（3）BVI公司和投資人共同投資成立Cayman公司（VC/PE的投資款進(jìn)入Cayman公司）。
（4）由Cayman公司成立HK公司。
（5）由HK公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE），VC的投資款作為注冊(cè)資本金進(jìn)入WFOE。
（6）由WFOE協(xié)議控制或購(gòu)買內(nèi)資企業(yè)以達(dá)到控股國(guó)內(nèi)實(shí)體公司。
【為何設(shè)立HK公司？】利用稅收優(yōu)惠政策。
開(kāi)曼公司在香港注冊(cè)一個(gè)全資子公司，再經(jīng)由香港公司在國(guó)內(nèi)注冊(cè)設(shè)立一個(gè)外商投資企業(yè)(WFOE)。
之所以必須要經(jīng)過(guò)香港而不是直接在國(guó)內(nèi)注冊(cè)，則是因?yàn)橄愀鄣奶厥庑浴?br>根據(jù)2008年1月1日起新生效的《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)沒(méi)有機(jī)構(gòu)場(chǎng)所的境外PE獲得的股息性質(zhì)的所得需要在中國(guó)繳納10%的預(yù)提所得稅(稅收協(xié)定另有優(yōu)惠的除外)。
由于大陸和香港之間有關(guān)避免雙重征稅的安排規(guī)定，對(duì)香港公司來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的符合規(guī)定的股息所得可以按5%的稅率來(lái)征收預(yù)提所得稅。
因此，很多紅籌架構(gòu)都把直接持有境內(nèi)公司權(quán)益的公司設(shè)在香港以享受大陸和香港之間有關(guān)股息所得的預(yù)提所得稅優(yōu)惠。
二、VIE架構(gòu)下利潤(rùn)如何轉(zhuǎn)移？VIE架構(gòu)下，利潤(rùn)一般產(chǎn)生在境內(nèi)的運(yùn)營(yíng)實(shí)體，境外的控股公司、香港公司及外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）往往沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的資產(chǎn)及業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)，因此一般也不產(chǎn)生利潤(rùn)。
總的來(lái)講，VIE架構(gòu)下利潤(rùn)轉(zhuǎn)移的路徑是：境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體 → WFOE → 香港公司 → 境外控股公司。
由于WFOE是股權(quán)上****受控于香港公司，香港公司股權(quán)上又****受控于境外控股公司（即上圖中的Cayman公司）。
因此，利潤(rùn)從WFOE到香港公司，并進(jìn)一步從香港公司到境外控制公司，都是以“子公司向母公司”進(jìn)行紅利分配的形式完成。
VIE 結(jié)構(gòu)下，由于境內(nèi)公司與WFOE不存在股權(quán)控制關(guān)系，是通過(guò)VIE協(xié)議實(shí)現(xiàn)控制的。
因此，境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體產(chǎn)生的利潤(rùn)也是通過(guò)VIE協(xié)議轉(zhuǎn)移到WFOE，具體表現(xiàn)在以下兩方面：（1）WFOE向境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體dujia提供技術(shù)咨詢服務(wù)、企業(yè)管理等服務(wù)，并向境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體收取咨詢服務(wù)費(fèi)；（2）在VIE架構(gòu)下，往往將法律上可以由WFOE持有的IP都轉(zhuǎn)讓給WFOE，而后WFOE再許可給境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體使用，并向境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體收取知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用費(fèi)。
WFOE通過(guò)上述一種或多種方式從境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體收取的費(fèi)用往往能占到境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體利潤(rùn)的全部，由此實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)從境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體到WFOE的轉(zhuǎn)移。
一旦VIE架構(gòu)形成，根據(jù)美國(guó)通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則（US GAAP) 或者國(guó)際會(huì)計(jì)報(bào)告準(zhǔn)則，境外控制公司就能直接合并境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體、WFOE及香港公司的財(cái)務(wù)報(bào)表。
而實(shí)踐中，VIE架構(gòu)的公司鮮有真正將利潤(rùn)實(shí)質(zhì)性轉(zhuǎn)移到境外控股公司。
三、VIE架構(gòu)誕生背景中國(guó)政府出于主權(quán)或意識(shí)形態(tài)管制的考慮，禁止或限制境外投資者投資很多領(lǐng)域，比如電信、媒體和科技(TMT)產(chǎn)業(yè)的很多項(xiàng)目，但這些領(lǐng)域企業(yè)的發(fā)展需要外國(guó)的資本、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)。
于是，這些領(lǐng)域的創(chuàng)業(yè)者、風(fēng)險(xiǎn)投資家和專業(yè)服務(wù)人員(財(cái)會(huì)、律師等)共同開(kāi)拓了一種并行的企業(yè)結(jié)構(gòu)規(guī)避政府管制，其具體操作步驟如下：1、資本先在中國(guó)國(guó)內(nèi)找到可信賴的中國(guó)公民，以其為股東成立一家內(nèi)資企業(yè)(也可以收購(gòu))，這家企業(yè)可經(jīng)營(yíng)外資不被獲準(zhǔn)進(jìn)入的領(lǐng)域，比如互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域、辦理互聯(lián)網(wǎng)出版許可證、網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營(yíng)許可證、網(wǎng)絡(luò)傳播視聽(tīng)節(jié)目許可證等都要求內(nèi)資企業(yè)。
2、同步地，資本在開(kāi)曼或者英屬維爾京群島等地注冊(cè)設(shè)立母公司，母公司在香港設(shè)立全資子公司，香港子公司再在中國(guó)國(guó)內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資公司(香港公司設(shè)立這個(gè)環(huán)節(jié)主要為了稅收優(yōu)惠考慮)。
3、獨(dú)資公司和內(nèi)資公司及其股東簽訂一組協(xié)議，具體包括：《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》、《業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)協(xié)議》、《股權(quán)處置協(xié)議》、《dujia咨詢和服務(wù)協(xié)議》、《借款協(xié)議》、《配偶聲明》。
4、通過(guò)這些協(xié)議，注冊(cè)在開(kāi)曼或者英屬維爾京群島的母公司最終了控制中國(guó)的內(nèi)資公司及其股東，使其可以按照外資母公司的意志經(jīng)營(yíng)內(nèi)資企業(yè)、分配、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，最終在完稅后將經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至境外母公司。
四、VIE架構(gòu)的監(jiān)管態(tài)度在新浪公司走通VIE架構(gòu)這條路并成功在美國(guó)上市后，VIE架構(gòu)幾乎成為中國(guó)蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市的唯一方式。
在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)高速發(fā)展的大背景下，VIE協(xié)議使外國(guó)資本、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)源源不斷進(jìn)入中國(guó)，使中國(guó)有了自身獨(dú)立的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，在很多領(lǐng)域推動(dòng)中國(guó)快速變革，從政府到整個(gè)產(chǎn)業(yè)的國(guó)內(nèi)外資本、創(chuàng)業(yè)者以及網(wǎng)民都獲益匪淺，VIE架構(gòu)創(chuàng)造了一個(gè)多贏的格局。
在這個(gè)背景下，中國(guó)政府對(duì)于VIE架構(gòu)的態(tài)度一直比較曖昧，既不肯放棄和管制的權(quán)力，認(rèn)可VIE架構(gòu)的合法性。
同時(shí)，政府也在享受VIE架構(gòu)帶動(dòng)的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展所創(chuàng)造的社會(huì)進(jìn)步、就業(yè)、稅收等紅利，不愿意冒利益受損和社會(huì)動(dòng)蕩的風(fēng)險(xiǎn)將VIE架構(gòu)一概斥之違法。
實(shí)際上，政府默許VIE架構(gòu)存在的原因主要包括以下兩方面：一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展需要大量資金投入，這是政府及國(guó)內(nèi)眾多風(fēng)險(xiǎn)投資基金在當(dāng)下環(huán)境中，無(wú)法承擔(dān)的巨大投入。
因此，默許VIE架構(gòu)存在，讓這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)到海外去上市，拿海外投資者的資金來(lái)發(fā)展中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)，成為了必然選擇；另一方面，政府又深刻意識(shí)到媒體、文化、出版、互聯(lián)網(wǎng)等屬于牽扯國(guó)家意識(shí)形態(tài)的領(lǐng)域，如果不加以引導(dǎo)和監(jiān)管，久而久之可能喪失國(guó)家的輿論話語(yǔ)權(quán)。
因此一直以來(lái)，政府對(duì)VIE架構(gòu)的態(tài)度較為糾結(jié)和曖昧。
五、VIE存在的風(fēng)險(xiǎn)第一，合同簽訂過(guò)程中的違約風(fēng)險(xiǎn)，即境內(nèi)公司違反其合同義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。
外部上市殼公司與國(guó)內(nèi)簽署的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移協(xié)議完全出自合同簽訂雙方的意思自愿原則，即使境外企業(yè)采取一些風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施，但是并不能根本消除此項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。
第二，政策監(jiān)管漏洞存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，這種風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于中國(guó)法律即政府監(jiān)管政策的變化。
所有采用合同控制模式的境外間接上市，其所涉及的行業(yè)根據(jù)中國(guó)法律都限制和禁止外資進(jìn)入，作為變通做法的VIE 結(jié)構(gòu)的合法性，完全取決于中國(guó)政府的立場(chǎng)和態(tài)度。
一旦國(guó)家相關(guān)部委出臺(tái)相應(yīng)的規(guī)定，可能會(huì)對(duì)采取VIE 結(jié)構(gòu)的公司造成影響。
第三，對(duì)外投資過(guò)程中存在的外匯管制風(fēng)險(xiǎn)。
例如，2009年世紀(jì)佳緣境外上市案例中，其在中國(guó)境內(nèi)開(kāi)展實(shí)體業(yè)務(wù)的兩大子公司未能如期取得國(guó)家外匯管理局審批的外匯登記證，由此導(dǎo)致外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)也失效。
這就使投資者對(duì)世紀(jì)佳緣的投資具有不確定性，為公司的發(fā)展蒙上了一層陰影。
第四，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
VIE 結(jié)構(gòu)公司涉及大量的關(guān)聯(lián)交易以及反bishui問(wèn)題，因此在股息分配上存在潛在的稅收風(fēng)險(xiǎn)。
上市殼公司在中國(guó)內(nèi)地沒(méi)有任何業(yè)務(wù)，一旦需要現(xiàn)金只能依賴于VIE向其協(xié)議控制方及境內(nèi)注冊(cè)公司分配的股息。
第五，控制風(fēng)險(xiǎn)。
因?yàn)閰f(xié)議控制關(guān)系，上市公司對(duì)VIE 制度下的企業(yè)沒(méi)有控股權(quán)，可能存在經(jīng)營(yíng)商無(wú)法參與或公司控制經(jīng)營(yíng)管理的問(wèn)題。
有協(xié)議而形成的債權(quán)在法律效力上只具有一般的對(duì)抗效力，遠(yuǎn)不及所有權(quán)的排他效力。