法定代表人的身份滌除

（一）變更法定代表人的一般程序

1. 公司發(fā)生法定代表人辭職或者公司決定更換法定代表人的情況，需要提交相關(guān)文件進(jìn)行登記，包括原任法定代表人的免職證明、新任法定代表人的任職證明等；

2. 根據(jù)公司章程規(guī)定的程序，需要提交相應(yīng)的決議或其他任免文件；

3. 如果變更法定代表人需要經(jīng)過(guò)法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院的批準(zhǔn)，還需要提交相關(guān)的批準(zhǔn)文件或許可證書；

4. 如果法定代表人變更涉及公司章程修改，還應(yīng)提交關(guān)于修改公司章程的決議、決定以及修改后的公司章程或者公司章程修正案；

5. 此外，如果變更涉及董事變動(dòng)，還需要提交相關(guān)備案材料等。

總的來(lái)說(shuō)，這個(gè)流程需要公司的積極配合和完整的材料準(zhǔn)備，才能順利完成法定代表人的變更登記。

（二）法定代表人身份的滌除

這里主要討論不參與公司經(jīng)營(yíng)管理的法定代表人如何滌除法定代表人身份的問(wèn)題。此種情況下，該自然人雖有法定代表人之名，但無(wú)法定代表人之實(shí)，既無(wú)法享受到法定代表人應(yīng)有的權(quán)利和待遇，又有可能承擔(dān)法定代表人的任職風(fēng)險(xiǎn)，權(quán)責(zé)不對(duì)等。同時(shí)，該情況下，法定代表人因沒(méi)有實(shí)權(quán)，無(wú)法通過(guò)召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)的方式作出修改章程或任免董事長(zhǎng)、經(jīng)理、法定代表人的決議，維權(quán)非常困難。本文僅從法理上分析滌除的思路，供參考。

1.任職資格喪失

（1）辭去董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理職務(wù)

董事、經(jīng)理與公司系委托關(guān)系，依據(jù)《民法典》第九百三十三條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。委托的解除是單方民事法律行為，自然人向公司提出辭去董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理職務(wù)時(shí)，委托關(guān)系即告解除（法律或章程另有規(guī)定除外）。同時(shí)，依據(jù)民法典第十三條規(guī)定，公司法定代表人只能由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，如果自然人辭去董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理職務(wù)，則不再具備法定代表人的基礎(chǔ)任職條件，當(dāng)然解除法定代表人身份，但在辦理工商變更登記之前，僅對(duì)公司內(nèi)部產(chǎn)生效力。

（2）辭去法定代表人職務(wù)

理論上，法定代表人與公司系委托關(guān)系，除法律或章程另有規(guī)定外可隨時(shí)解除。但法定代表人系公司章程和工商登記的必要記載事項(xiàng)，自然人僅辭去法定代表人職務(wù)，卻繼續(xù)擔(dān)任董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理職務(wù)，可能導(dǎo)致違反公司章程的情況發(fā)生（例如，公司董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事兼任經(jīng)理，卻不愿擔(dān)任法定代表人），辭職能否生效有待討論。即使解除委托關(guān)系，在辦理工商變更登記之前，仍然僅對(duì)公司內(nèi)部產(chǎn)生效力。

2.向公司申請(qǐng)作出變更法定代表人、修改公司章程的決議并辦理變更工商登記

自然人不具備法定代表人任職資格后，雖然在公司內(nèi)部已不再是法定代表人，無(wú)需承擔(dān)責(zé)任，但在辦理工商變更登記之前，仍需對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。因此，自然人應(yīng)積極向公司申請(qǐng)作出變更法定代表人、修改公司章程的決議并辦理工商變更登記，注意留存溝通證據(jù)，必要時(shí)可利用公證、公告等手段。

3.提起訴訟

如公司拒絕配合，不召開(kāi)股東會(huì)、不做出變更法定代表人的決議、不辦理變更工商登記，自然人無(wú)其他私力救濟(jì)途徑，可通過(guò)訴訟滌除其作為公司法定代表人的登記事項(xiàng)。

案例一：最高人民法院公報(bào)案例：韋統(tǒng)兵與新疆寶塔房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司等請(qǐng)求變更公司登記糾紛案（2022）最高法民再94號(hào)

• 裁判要旨：

（1）公司已經(jīng)終止與韋統(tǒng)兵之間的法定代表人委托關(guān)系，韋統(tǒng)兵已經(jīng)不具有代表公司的法律基礎(chǔ)。

法定代表人是對(duì)外代表公司意志的機(jī)關(guān)之一，登記的法定代表人依法具有公示效力，但就公司內(nèi)部而言，公司和法定代表人之間為委托法律關(guān)系，法定代表人行使代表人職權(quán)的基礎(chǔ)為公司權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)，公司權(quán)力機(jī)關(guān)終止授權(quán)則法定代表人對(duì)外代表公司從事民事活動(dòng)的職權(quán)終止，公司依法應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理工商變更登記。

（2）公司怠于履行義務(wù)，對(duì)韋統(tǒng)兵的權(quán)益造成了損害，依法應(yīng)當(dāng)辦理法定代表人變更登記。

韋統(tǒng)兵被免職后，其個(gè)人不具有辦理法定代表人變更登記的主體資格，寶塔房地產(chǎn)公司亦不依法向公司注冊(cè)地工商局提交變更申請(qǐng)以及相關(guān)文件，導(dǎo)致韋統(tǒng)兵在被免職后仍然對(duì)外登記公示為公司法定代表人，在寶塔房地產(chǎn)公司相關(guān)訴訟中被限制高消費(fèi)等，已經(jīng)給韋統(tǒng)兵的生活造成實(shí)際影響，侵害了其合法權(quán)益。除提起本案訴訟外，韋統(tǒng)兵已無(wú)其他救濟(jì)途徑，故韋統(tǒng)兵請(qǐng)求寶塔房地產(chǎn)公司辦理工商變更登記，依法有據(jù)，應(yīng)予支持。至于本案判決作出后，寶塔房地產(chǎn)公司是否再選任新的法定代表人，屬于公司自治范疇，本案不予處理。

案例二：史某訴中商投實(shí)業(yè)控股有限公司等請(qǐng)求變更公司登記糾紛案（2020）京0106民初22204號(hào)

• 裁判要旨：

掛名的法定代表人有證據(jù)證明其與掛名企業(yè)不存在實(shí)質(zhì)性關(guān)聯(lián)的，可以判令滌除其作為掛名企業(yè)法定代表人的工商登記事項(xiàng)。

掛名的法定代表人“證明與公司不存在實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)”的舉證思路（僅供參考）：

（1）與掛名企業(yè)的關(guān)系

• 與企業(yè)或其實(shí)際控制人、股東之間簽訂的掛名協(xié)議或可以證明掛名事實(shí)的相關(guān)溝通記錄、書面材料

• 未擔(dān)任董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理職務(wù)，或已經(jīng)提出辭職并有效送達(dá)

• 與企業(yè)無(wú)勞動(dòng)合同、薪酬流水或shebao繳費(fèi)記錄

• 未代表企業(yè)對(duì)外開(kāi)展過(guò)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)

（2）實(shí)際收入來(lái)源、工資結(jié)構(gòu)及shebao情況

• 取得“掛名”報(bào)酬的記錄以及企業(yè)對(duì)該筆報(bào)酬的解釋

• 結(jié)合收入來(lái)源、工資結(jié)構(gòu)、工作證明、shebao繳納等情況，證明自己的實(shí)際工作崗位和內(nèi)容、未取得擔(dān)任董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理或法定代表人職務(wù)對(duì)應(yīng)的報(bào)酬

（3）已窮盡私立救濟(jì)途徑

• 已積極向企業(yè)或其實(shí)際控制人、股東等主張變更法定代表人，但其不予配合的證據(jù)。

4.滌除的預(yù)期效果

實(shí)踐中，滌除法定代表人的判決作出后在執(zhí)行方面存在障礙。因?yàn)榉ǘù砣耸潜匾怯浭马?xiàng)，變更登記需要依據(jù)公司的相關(guān)決議。換言之，法定代表人只能換人，登記事項(xiàng)不能為空。只有在冒名登記法定代表人的情況下，即提供虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)而取得公司登記時(shí)，才符合撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的條件。

所以，判決的直接效果系通過(guò)法院生效判決來(lái)對(duì)抗工商登記的公示效力。最普遍的用途就是解除自己因公司的失信被執(zhí)行人身份而被限制高消費(fèi)的困境。