境內(nèi)個人股東辦理37號文外匯登記要求及注意事項

境內(nèi)個人股東（主要指創(chuàng)始人／團(tuán)隊）作為境內(nèi)居民在境外直接設(shè)立或控制（第一層）的個人境外持股實體，屬于《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）（“37號文”）所述的“特殊目的公司”，該等境內(nèi)個人股東需辦理37號文外匯登記手續(xù)。辦理37號文外匯登記手續(xù)的核心目的就是解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性和境外融資及返程投資的合規(guī)性問題。如未辦理該等外匯登記手續(xù)，則（i）境內(nèi)個人股東無法合法合規(guī)地持有境外持股實體的股份，未來其所持境外股份權(quán)益的相關(guān)利潤和變現(xiàn)所得也無法合法匯回境內(nèi)使用，還可能面臨行政乃至刑事責(zé)任，且（ii）WFOE會因無法完成外商投資企業(yè)外匯登記中的“返程投資企業(yè)”標(biāo)識而面臨處罰風(fēng)險，對其與境外母公司之間的資金往來（利潤、出資等）的合法合規(guī)性以及其他外匯業(yè)務(wù)產(chǎn)生不利影響，并可能對企業(yè)未來境外上市構(gòu)成障礙（特別是控股股東未辦理37號文外匯登記手續(xù)情形）。

就該等外匯登記手續(xù)的辦理，有如下注意要點：

3．2．1　去哪辦

自《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2015〕13號）出臺后，關(guān)于直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記的核準(zhǔn)權(quán)限由外匯管理局下放至銀行。當(dāng)下而言，境內(nèi)個人股東需向具有外匯登記業(yè)務(wù)辦理權(quán)限的境內(nèi)本地銀行（境內(nèi)居民個人以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資的，向境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地銀行；以境外合法資產(chǎn)或權(quán)益出資的，向戶籍所在地銀行）辦理37號文外匯登記手續(xù)。

3．2．2　何時辦

在搭建紅籌架構(gòu)的過程中，一般而言，境內(nèi)個人股東需先持有境內(nèi)權(quán)益，而后設(shè)立境外持股SPV，之后再開始申請辦理37號文外匯登記手續(xù)，但需在境內(nèi)外架構(gòu)連接（WFOE設(shè)立或境內(nèi)運營實體變更為外商投資企業(yè)）之前完成，否則按特殊目的公司外匯補(bǔ)登記處理（先處罰后處理，辦理難度更大，影響企業(yè)外匯合規(guī)性）。

3．2．3　怎么辦

根據(jù)我們在深圳的實踐經(jīng)驗，各銀行對于37號文外匯登記手續(xù)所需文件資料的要求有所不同，整體上，銀行在辦理37號文外匯登記業(yè)務(wù)過程中，會重點關(guān)注（i）公司業(yè)務(wù)的真實性（成立時間較短、沒有實際運營的殼公司（可能會結(jié)合公司財務(wù)報表判斷）在深圳的銀行辦理37號文外匯登記的難度較大），（ii）境外持股平臺的設(shè)立情況，（iii）擬進(jìn)行的融資交易情況及返程投資的時限，以及（iv）境內(nèi)個人股東的信用記錄等等。

雖然各銀行工作人員對于相關(guān)登記業(yè)務(wù)的熟悉程度和操作經(jīng)驗也有所差異，但整體上，銀行對37號文外匯登記的審批確實是日趨嚴(yán)格，審批所需時限也越來越長，因此，37號文外匯登記也逐漸成為紅籌架構(gòu)搭建中的一大難題及不可控因素。鑒此，在協(xié)助客戶辦理37號文外匯登記的過程中，我們會協(xié)助客戶提前充分準(zhǔn)備好證明其融資真實性及可行性的相關(guān)材料（商業(yè)計劃書、投資意向書、境外持股SPV的設(shè)立文件等），建議客戶選擇有較多業(yè)務(wù)往來、對其情況比較了解的銀行合作，并與銀行保持及時、詳盡的溝通，以提高辦理37號文外匯登記手續(xù)的成功率和效率，同時也可以考慮聘請專業(yè)代理機(jī)構(gòu)代為辦理相關(guān)手續(xù)。