內(nèi)地企業(yè)于境外上市均繞不開(kāi)搭建紅籌架構(gòu)，都涉及辦理37號(hào)登記。
本文擬通過(guò)簡(jiǎn)要梳理介紹37號(hào)文的主要內(nèi)容和關(guān)鍵操作要點(diǎn)，供參考！37號(hào)文即國(guó)家外匯管理局（以下簡(jiǎn)稱：外管局）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》“匯發(fā)［2014］37號(hào)”故簡(jiǎn)稱37號(hào)文。
通知中規(guī)定的境外投資外匯登記即被稱為“37號(hào)文登記”。
1、為何要做37號(hào)文登記呢？解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性問(wèn)題中國(guó)人在境外投資或持股有諸多限制，例如，外匯管理規(guī)定，原則上不允許中國(guó)自然人在境外投資。
在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文是中國(guó)自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。
解決境外融資和返程投資的合規(guī)性問(wèn)題返程投資，是指中國(guó)籍的個(gè)人或企業(yè)在境外投資之后，又回到中國(guó)境內(nèi)投資了一家外商投資企業(yè)。
在外匯管理局的規(guī)定下，這家外商投資企業(yè)會(huì)被認(rèn)定為特殊性質(zhì)的外商投資企業(yè)，即“返程投資企業(yè)”。
打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道中國(guó)境內(nèi)居民在境外的投資，如果產(chǎn)生資本項(xiàng)下收益，不管是分紅還是交易變現(xiàn)，未來(lái)資金調(diào)回時(shí)如果要將收益拿回境內(nèi)，進(jìn)行外匯申報(bào)也需要提供已經(jīng)完成的37號(hào)文登記文件。
如果不辦理登記，境內(nèi)居民從特別目標(biāo)公司獲得的利潤(rùn)和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)使用，而且，會(huì)造成WFOE（Wholly　Foreign　Owned　Enterprise，譯作：外商獨(dú)資企業(yè)）與境外母公司之間的資金往來(lái)（利潤(rùn)、出資等）均不合法，從而可能會(huì)對(duì)公司境外上市造成障礙。
2、登記內(nèi)容有哪些？（1）境內(nèi)居民的個(gè)人信息；（2）境內(nèi)合法資產(chǎn)或權(quán)益（即“VIE公司”）的信息；（3）SPV（通常為境外的“BVI公司”）的信息。
3、登記操作流程步驟1：創(chuàng)始人設(shè)立SPV（指特殊目的的載體也稱為特殊目的機(jī)構(gòu)／公司）即架構(gòu)的搭建（至香港公司）設(shè)立流程為：創(chuàng)始人設(shè)立SPV公司（多為BVI公司），并以上述SPV公司為股東，設(shè)立開(kāi)曼公司作為未來(lái)融資和上市的主體。
上市主體新設(shè)或收購(gòu)離岸公司，一般為香港公司。
步驟2：辦理37號(hào)文初始登記對(duì)于37號(hào)文的登記時(shí)點(diǎn)，文件原文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)”。
也就是說(shuō)境內(nèi)個(gè)人股東，需要在“向特殊目的公司（BVI公司）出資”之前按37號(hào)文進(jìn)行登記。
在搭建紅籌架構(gòu)中，境內(nèi)外架構(gòu)的連接，即設(shè)立境內(nèi)外商投資企業(yè)（WFOE）或境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體變更為外商投資企業(yè)（WFOE）即視為出資完成，建議與擬登記銀行提前溝通確認(rèn)。
因?yàn)?7號(hào)文主要是通過(guò)特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，如果外商投資企業(yè)（WFOE）已經(jīng)注冊(cè)成立，說(shuō)明返程投資已經(jīng)完成，此時(shí)進(jìn)行37號(hào)文登記可能會(huì)被認(rèn)定為補(bǔ)登記（補(bǔ)登記審批權(quán)限主要在外匯管理局），流程及難度會(huì)相應(yīng)增加。
步驟3：新設(shè)或收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并簽署VIE相關(guān)全部協(xié)議香港殼公司在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)（WFOE），　外商投資企業(yè)（WFOE）與內(nèi)資公司簽訂一系列協(xié)議，達(dá)到利潤(rùn)轉(zhuǎn)移及符合美國(guó)VIE會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的標(biāo)準(zhǔn)。
WFOE設(shè)立后用來(lái)協(xié)議控制國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體，VIE架構(gòu)同時(shí)亦初步搭建完成。
步驟4：境外投資人注入資本37號(hào)文的外匯登記還要求及時(shí)進(jìn)行變更登記，如果已登記的境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營(yíng)期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項(xiàng)變更后，應(yīng)及時(shí)到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。
由于變更登記的及時(shí)性要求，現(xiàn)實(shí)中很多中概股企業(yè)在紅籌架構(gòu)搭建初期，會(huì)為大股東們每人設(shè)置一個(gè)單獨(dú)的BVI公司，以降低變更登記的繁瑣性。