37號文，即國家外匯管理局（“外管局”）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）。根據(jù)該規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的個人投資者只有依據(jù)37號文完成登記和審核，才能合法地進(jìn)行境外投資，具備合格投資者條件。也就是說，37號文提供了中國境內(nèi)個人投資者合規(guī)持有境外公司股權(quán)或股份的唯一途徑。

除此之外，只有完成37號文登記并滿足相關(guān)要求的中國境內(nèi)個人投資者，才能保證境外投資受益的資金回流合法合規(guī)。境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回流國內(nèi)時，均須向相關(guān)部門提供已經(jīng)完成的37號文登記文件。

解讀“37號文”的關(guān)鍵詞

1、關(guān)于特殊目的公司

75號文下，特殊目的公司的定義為“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”37號文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”

2、返程投資

在75號文中，“返程投資”一詞是指“境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。”

37號文則將“返程投資”一詞定義為“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。”

相比75號文，37號文正式將境內(nèi)居民返程“新設(shè)”外商投資企業(yè)規(guī)定為返程投資行為的一種，將其與返程并購行為納入相同的監(jiān)管體系。

3、境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃

37號文首 次對與特殊目的公司上市前的股權(quán)激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規(guī)定。據(jù)此，特殊目的公司在上市前以其股權(quán)或期權(quán)等為標(biāo)的，對其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高 級管理人員及員工進(jìn)行股權(quán)激勵的，相關(guān)境內(nèi)居民個人在行權(quán)前可在外管局辦理登記手續(xù)。

什么人員需要登記37號文

以下的人員需要辦理37號文登記：
境內(nèi)居民個人除持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民需要辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)外，還包括雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人。

境內(nèi)居民個人在辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)時，須憑合法身份證件（居民身份證件或護(hù)照等）辦理，境外永 久居留證明等不能作為業(yè)務(wù)辦理依據(jù)。對于同時持有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的，視同境外個人管理。境外個人通常無需辦理。

37號文登記的“四要素”

需要辦理37號文登記的境內(nèi)自然人，需要滿足以下的條件，具體如下：

1、辦理37號文登記的申請人一定要依托境內(nèi)權(quán)益（根據(jù)目前實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，絕大部分銀行接受內(nèi)資、中外合資企業(yè)作為境內(nèi)權(quán)益主體，個人獨(dú)資、外商投資企業(yè)、境內(nèi)有限合伙一般不能被接受作為境內(nèi)權(quán)益主體）；

2、申請人為境內(nèi)居民個人；

3、在境外設(shè)立特殊目的公司計劃在境外融資（主營業(yè)務(wù)發(fā)展情況及真實(shí)的融資意向書是銀行認(rèn)定是否實(shí)際境外融資的主要依據(jù)；特殊目的公司在辦理37號文登記前不能有實(shí)際經(jīng)營、不能發(fā)生外匯行為）；

4、融資后返程投資到境內(nèi)。

37號文登記首 次登記辦理流程

根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，初始辦理37號文登記需要提交以下文件：

1、書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》；

2、個人身份證明文件；

3、特殊目的公司登記注冊文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認(rèn)繳人名冊等）；

4、境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）；

5、境內(nèi)居民個人直接或間接持有的擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件；

6、在前述材料不能充分說明交易的真實(shí)性或申請材料之間的一致性時，要求提供的補(bǔ)充材料。

一般在實(shí)務(wù)中，還需要提交以下兩項重要文件：

1、投資意向書（Term Sheet，簡稱TS）。實(shí)務(wù)操作中，目前多數(shù)銀行仍會要求提供投資意向書，以判斷項目的真實(shí)性。

2、放棄函。如果境內(nèi)權(quán)益所屬企業(yè)既包括擬以該企業(yè)權(quán)益辦理37號文的境內(nèi)個人股東，又存在其他不辦理或無法辦理37號文登記的股東，部分銀行會要求不參與37號文登記的股東（無論個人還是機(jī)構(gòu)、直接持股還是間接持股）就其放棄參與37號文登記出具一份放棄函（或由境內(nèi)企業(yè)的股東形成含有該內(nèi)容的一份決議）。

內(nèi)居民個人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立WFOE之前，應(yīng)向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。如果不辦理登記，境內(nèi)居民從特別目標(biāo)公司獲得的利潤和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)應(yīng)用。而且會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來（利潤、出資等）均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。另外，在外匯管理逐漸趨嚴(yán)的態(tài)勢下，如果銀行層層追及，發(fā)覺境內(nèi)個人股東（甚至持股比例非常小）通過境外架構(gòu)持股未辦理37號文登記的，境內(nèi)實(shí)體公司不能辦理任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等股權(quán)變動手續(xù)。

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