為什么要辦理37號(hào)文登記（對(duì)外投資注意事項(xiàng)指南）

VIE架構(gòu)是紅籌架構(gòu)上市的一種，以境內(nèi)居民個(gè)人以境內(nèi)外合法資產(chǎn)和權(quán)益（包括但不限于貨幣，有價(jià)證券，知識(shí)產(chǎn)權(quán)或技術(shù)股權(quán)債權(quán)等）向特殊目的公司出資，需要進(jìn)行備案手續(xù)。

香港上市搭建架構(gòu)或VIE架構(gòu)搭建，境內(nèi)居民個(gè)人在設(shè)立了境外控股公司SPV后、SPV公司SpecialPurposeVehicle，成為“特殊目的實(shí)體”SPV公司不會(huì)實(shí)際開(kāi)展業(yè)務(wù)和運(yùn)營(yíng)，備案登記需要在設(shè)立WFOE之前，需要應(yīng)向辦理境外投資登記手續(xù)，即37號(hào)文登記。

境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制人（股東、法人等）以個(gè)人名義在設(shè)立境外上市主體，森迅海外會(huì)協(xié)助設(shè)立開(kāi)曼群島CaymanIslands、英屬維爾京群島BVI公司等離岸地區(qū)設(shè)立SPV，SPV公司不需要員工地址要求，通過(guò)SPV收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，將境內(nèi)企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥赓Y企業(yè)，從而達(dá)到曲線境外上市的目的。

如中國(guó)企業(yè)向境外直接投資，取得對(duì)外投資證明書，需要做境內(nèi)企業(yè)境外投資ODI備案。

一、什么是37號(hào)文

境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資的，需要根據(jù)37號(hào)文進(jìn)行外匯登記，37號(hào)文全稱《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)），由國(guó)家外匯管理局于2014年7月14日發(fā)布，主要作用在于解決境外融資和返程投資合規(guī)性的問(wèn)題。

二、誰(shuí)需要辦理37號(hào)文登記

境內(nèi)居民個(gè)人，境內(nèi)企業(yè)的創(chuàng)始人或自然人股東或者是上市前的ESOP激勵(lì)已行權(quán)員工。境內(nèi)居民個(gè)人也包括因經(jīng)濟(jì)利益在境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個(gè)人（如在境內(nèi)有永·久性居所或持有內(nèi)資權(quán)益）。

就37號(hào)文項(xiàng)下的外匯登記而言，僅適用于境內(nèi)居民個(gè)人。境內(nèi)機(jī)構(gòu)的外匯登記按照國(guó)家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)[2009]30號(hào)）等相關(guān)規(guī)定辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

三、為什么要辦理37號(hào)文登記

境內(nèi)個(gè)人如果不按規(guī)定辦理37號(hào)文登記，則無(wú)法打通資金出境的渠道，境外融資產(chǎn)生的收益也無(wú)法合規(guī)回到境內(nèi)，甚至還可能會(huì)承擔(dān)行政或者刑事責(zé)任。

根據(jù) 37號(hào)文第15條以及《外匯管理?xiàng)l例》的規(guī)定：

違反外匯登記管理規(guī)定的，將由外管局責(zé)令改正，給予警告，對(duì)機(jī)構(gòu)可以處30 萬(wàn)元以下的罰款，對(duì)個(gè)人可以處5萬(wàn)元以下的罰款。

若違反規(guī)定將外匯匯出境外或者匯入境內(nèi)、非法結(jié)匯的，會(huì)面臨被外管局處違法金額30%以下罰款的處罰。逃匯行為的，由外管局責(zé)令限期調(diào)回外匯，情節(jié)嚴(yán)重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

四、37號(hào)文登記流程和注意事項(xiàng)

第一步：首先申請(qǐng)人需要獲得境內(nèi)權(quán)益

根據(jù)目前監(jiān)管要求，37號(hào)文登記主要適用于境內(nèi)自然人以境內(nèi)權(quán)益出資，在境外設(shè)立特殊目的公司進(jìn)行投融資的情況，境內(nèi)權(quán)益通常指自然人直接或間接持有的中國(guó)境內(nèi)企業(yè)的股份（認(rèn)定以工商登記為準(zhǔn)）。

所以辦理登記的自然人首先要擁有境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益，37號(hào)文的申請(qǐng)人必須在一家境內(nèi)企業(yè)中持有權(quán)益。

注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個(gè)人要綜合考慮后續(xù)股權(quán)重組、法律和稅務(wù)規(guī)劃等需求，確認(rèn)自己在境外持股的方式，從而確定對(duì)應(yīng)境內(nèi)權(quán)益主體的選擇和重組方案。由于各個(gè)企業(yè)情況差異較大，涉及的專業(yè)領(lǐng)域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢專業(yè)機(jī)構(gòu)。

第二步：設(shè)立境外第一層特殊目的公司（簡(jiǎn)稱SPV公司）

37號(hào)文是對(duì)境內(nèi)居民境外投資特殊目的公司的登記，根據(jù)外管要求，需要登記申請(qǐng)人在境外直接控制的第一層公司信息。

所以在提請(qǐng)37號(hào)文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設(shè)立，作為申請(qǐng)人的個(gè)人控股公司（通常是BVI公司）。

注意：一般建議每個(gè)申請(qǐng)人各自設(shè)立單獨(dú)的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號(hào)文變更登記。若涉及37號(hào)文登記的人數(shù)較多時(shí)，建議多設(shè)立幾家SPV公司，以防后續(xù)人員變動(dòng)引起申請(qǐng)人控股的第一層公司變動(dòng)，從而觸發(fā)復(fù)雜的37號(hào)文變更登記。

第三步：辦理中國(guó)籍自然人股東的外管37號(hào)文登記手續(xù)

辦理37號(hào)文登記的主要程序?yàn)樯暾?qǐng)人先準(zhǔn)備好規(guī)定的申請(qǐng)材料，去相應(yīng)銀行提交并根據(jù)銀行工作人員的反饋對(duì)材料進(jìn)行修改，直到等待銀行審核通過(guò)，法定的辦理期限為10個(gè)工作日，涉及復(fù)雜項(xiàng)目時(shí)間會(huì)有所延長(zhǎng)。審批通過(guò)后，銀行會(huì)下發(fā)《業(yè)務(wù)登記憑證》和《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。

第四步：完成境外融資及返程投資

日前監(jiān)管形勢(shì)下，37號(hào)文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號(hào)文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動(dòng)作，并且此時(shí)間節(jié)點(diǎn)不可提前。否則可能會(huì)被認(rèn)定為補(bǔ)登記，面臨處罰風(fēng)險(xiǎn)。

五、登記材料清單

（1）創(chuàng)始人股東在特殊目的公司有實(shí)際控制權(quán)的證明文件（股東名冊(cè)、認(rèn)繳人名冊(cè)等）
（2）境內(nèi)權(quán)益公司的調(diào)檔章程
（3）合法持有境內(nèi)權(quán)益公司資產(chǎn)的證明文件
（4）境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說(shuō)明）
（5）境內(nèi)權(quán)益公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件
（6）創(chuàng)始人股東的身份證復(fù)印件
（7）外匯登記表
（8）境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記申請(qǐng)書
（9）委托書
（10）股東會(huì)決議
（11）承諾函

以上材料僅供參考，以當(dāng)?shù)貦C(jī)關(guān)辦理要求為準(zhǔn)

國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外上市如何搭建紅籌架構(gòu)

第一步：設(shè)立海外特殊目的公司（SPV）、未來(lái)上市主體等

設(shè)立流程為：創(chuàng)始人設(shè)立SPV公司（多為BVI公司），并以上述SPV公司為股東，設(shè)立開(kāi)曼公司作為未來(lái)融資和上市的主體。上市主體新設(shè)或收購(gòu)離岸公司，一般為香港公司。

第二步：辦理37號(hào)文初始登記

對(duì)于37號(hào)文的登記時(shí)點(diǎn)，文件原文的規(guī)定是“境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)”。也就是說(shuō)境內(nèi)個(gè)人股東，需要卡在“向特殊目的公司（BVI公司）出資”之前按37號(hào)文進(jìn)行登記。

在搭建紅籌架構(gòu)中，境內(nèi)外架構(gòu)的連接，即設(shè)立境內(nèi)外商投資企業(yè)（WFOE）或境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體變更為外商投資企業(yè)（WFOE）即視為出資完成，建議與擬登記銀行提前溝通確認(rèn)。因?yàn)?7號(hào)文主要是通過(guò)特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，如果外商投資企業(yè)（WFOE）已經(jīng)注冊(cè)成立，說(shuō)明返程投資已經(jīng)完成，此時(shí)進(jìn)行37號(hào)文登記可能會(huì)被認(rèn)定為補(bǔ)登記（補(bǔ)登記審批權(quán)限主要在外匯管理局），流程及難度會(huì)相應(yīng)增加。

第三步：新設(shè)或收購(gòu)?fù)馍掏顿Y企業(yè)（WFOE）并簽署VIE相關(guān)全部協(xié)議

香港殼公司在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)（WFOE），外商投資企業(yè)（WFOE）與內(nèi)資公司簽訂一系列協(xié)議，達(dá)到利潤(rùn)轉(zhuǎn)移及符合美國(guó)VIE會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的標(biāo)準(zhǔn)。WFOE設(shè)立后用來(lái)協(xié)議控制國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體，VIE架構(gòu)同時(shí)亦初步搭建完成。

第四步：境外投資人注入資本及未來(lái)股東變更登記

37號(hào)文的外匯登記還要求及時(shí)進(jìn)行變更登記，如果已登記的境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營(yíng)期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項(xiàng)變更后，應(yīng)及時(shí)到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。

由于變更登記的及時(shí)性要求，現(xiàn)實(shí)中很多中概股企業(yè)在紅籌架構(gòu)搭建初期，會(huì)為大股東們每人設(shè)置一個(gè)單獨(dú)的BVI公司，以降低變更登記的繁瑣性。